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Retención de datos... la lucha continúa.

Al pedir la retención de datos, los políticos ponen en riesgo nuestra libertad y seguridad. En cambio, necesitamos leyes de libertad.

2020-07-9
Los gobiernos alemanes han intentado aprobar leyes de retención de datos dos veces ya. En cada una de ellas, la ley ha sido combatida con éxito en los tribunales y declarada inconstitucional. No hay retención de datos en Alemania por el momento. En una democracia libre, la retención de datos nunca puede ser un método proporcional para procesar a los criminales ya que pone a toda la población bajo sospecha general. Mientras que todo el mundo entiende cómo la retención de datos podría ayudar a resolver crímenes, es mucho más difícil explicar por qué la retención de datos es peligrosa para cada ciudadano.

La retención de datos pone a toda la población de un país bajo sospecha general. Los ciudadanos respetuosos de la ley a menudo creen que la retención de datos no es un problema para ellos porque no tienen nada que ocultar. El problema, sin embargo, es que viven en una democracia libre y abierta.

Permítanme explicar esto con lo que en Alemania llamamos el Corona-paradox: Debido a que las medidas para reducir el virus en Alemania han sido muy exitosas, mucha gente cree que las máscaras ya no son necesarias.

Es lo mismo con la retención de datos: Porque vivimos en una democracia libre y abierta, creemos que no nos pasará nada aunque el gobierno pueda acceder a toda nuestra comunicación online, a cada sitio web que visitamos, a nuestro perfil de localización, y más.

Ambas suposiciones son fundamentalmente erróneas. Mientras que la primera es bastante obvia - la reducción del virus tuvo tanto éxito porque la mayoría de la gente en Alemania lleva una máscara - la segunda tiene múltiples facetas:

En primer lugar, nunca se sabe si el país sigue siendo una democracia y nunca se puede estar seguro de que los datos recogidos hoy puedan perjudicarte mañana. Los peligros de un gobierno demasiado sabio se demostraron dos veces en la historia alemana con la Gestapo en la Segunda Guerra Mundial y la Stasi en la RDA.

En segundo lugar, poner a toda la población bajo sospecha general y descuidar su derecho fundamental a la intimidad nunca puede declararse una medida proporcionada para combatir la delincuencia. Esa es también la posición del Tribunal Constitucional Federal y del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.

Tercero, una vigilancia general como la retención de datos no es necesaria para ayudar a la policía a aumentar el número de crímenes resueltos. Otras medidas, como grupos de trabajo especializados en TI, más y mejores oficiales educados, y se necesita más.

¿Qué es la retención de datos

La retención de datos es un instrumento de política penal que obliga a los proveedores de servicios de comunicaciones electrónicas de acceso público o de una red pública de comunicaciones a poner a disposición determinados datos que han recopilado con el fin de establecer, estructurar el contenido, modificar o rescindir una relación contractual de servicios de telecomunicaciones con el fin de investigar, detectar y enjuiciar delitos penales. Al hacerlo, el período de almacenamiento deseado va mucho más allá de la duración permitida para fines puramente contractuales y no está motivado por fines contractuales como la facturación de honorarios o la creación de una factura detallada a petición del cliente o por una sospecha específica de un delito. Por lo tanto, los datos de todos los socios contractuales del proveedor se almacenan "en reserva" sin ningún motivo. (Fuente wikipedia)

Por qué las autoridades quieren la retención de datos

La mayoría de las veces, las autoridades sostienen que necesitan la retención de datos para luchar contra delitos como el terrorismo y proteger a los niños, como ilustra esta caricatura:

How authorities argue to limit freedom online.

Dicen que la retención de datos es necesaria debido al drástico aumento del uso y la comunicación en línea. Esto complicaría mucho más la labor de las autoridades en la lucha contra el terrorismo y la delincuencia organizada.

Historia de la conservación de datos en Alemania

Los gobiernos alemanes han tratado de aprobar una ley de retención de datos en múltiples ocasiones. Pero cada vez, los legisladores fracasaron porque la Corte Constitucional Federal declaró inconstitucional la retención general de datos sin causa probable. El tribunal argumentó que el derecho a la privacidad está protegido por la constitución alemana. Por lo tanto, no se permite almacenar los datos de las comunicaciones personales de todos los ciudadanos.

Del mismo modo, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas declaró inválida la Directiva Europea 2006/24/CE sobre la retención de datos. En ese momento el tribunal sostuvo que una vigilancia general del público violaría los derechos fundamentales.

A pesar de haber fracasado varias veces, el gobierno alemán está pensando una vez más en aprobar una ley de retención de datos.

La organización de derechos civiles Digitalcourage ya ha comenzado a luchar contra esta medida: "En las democracias y los estados constitucionales, no hay argumentos legítimos para vigilar a toda la población sin motivo", escribe la organización. Las excepciones para los servicios secretos que, según la lógica del alegato del gobierno, no están obligados a respetar los derechos fundamentales son francamente peligrosas.

Críticas a la retención de datos

La retención de datos no aumentará la seguridad

La razón más obvia por la que la retención de datos no es necesaria es en realidad un estudio realizado por la Oficina Federal Alemana de Investigación Criminal, la misma organización en Alemania que más desea la retención de datos. Según el estudio, la tasa de esclarecimiento con retención de datos fue sólo un 0,006% más alta que sin retención de datos.

Este bajo porcentaje de casos resueltos adicionalmente no justifica la vigilancia de más de 80 millones de personas inocentes.

Además, también debemos tener en cuenta que la retención de datos de las direcciones IP, por ejemplo, carece de sentido cuando los delincuentes cubren su rastro ocultando sus direcciones IP o utilizando la oscuridad.

Proteger a los niños

El reciente debate sobre una nueva ley de retención de datos fue provocado por algunos casos de alto perfil contra pedófilos en Alemania. Todo el mundo quiere que estos criminales sean procesados.

Sin embargo, la suposición de que la retención de datos limitaría la presencia de datos de pedofilia en la red es simplemente ingenua debido a la existencia de posibilidades técnicas de evasión, así como al hecho de que la mayoría de los autores operan en países lejanos.

Por el contrario, la pérdida de la libertad civil digital causada por la retención de datos -que el Tribunal Constitucional Federal y el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas ya han declarado inconstitucional- significaría la vigilancia total de todas las comunicaciones en línea sin excepción, incluidos los servicios de mensajería, las llamadas y las videollamadas, así como la creación de perfiles de movimiento.

Además de los fiscales, es necesario que los datos recogidos se almacenen en los proveedores de servicios de comunicación. Esto también deja los datos vulnerables al acceso abusivo de atacantes malintencionados o empleados corruptos.

Este es un riesgo que ningún gobierno debería obligar a sus ciudadanos a tomar.

Ocho mitos sobre la retención de datos

Thomas Stadler, abogado especializado en legislación de TI, ha resumido ocho mitos sobre la retención de datos. La entrada completa del blog es de lectura obligada para cualquiera que esté a favor o en contra de la retención de datos. Aquí está el mito más importante sobre la retención de datos en Alemania:

Una nueva regulación de la retención de datos conforme a la Constitución sería fácilmente posible.

Mientras que los funcionarios argumentan que sería considerablemente fácil aprobar una ley de retención de datos que esté en línea con la constitución alemana, el fallo de la Corte Constitucional Federal requiere mucho para que una ley de retención de datos sea aceptable:

La ley debe incluir reglamentaciones ambiciosas y claras con respecto a la seguridad de los datos, el uso de los datos, la transparencia y la protección jurídica. El Tribunal Constitucional Europeo (TJCE) va aún más lejos al explicar por qué la directiva europea de retención de datos es desproporcionada. Dado que el TJCE no explica los requisitos de una reglamentación conforme a los derechos fundamentales, parece imposible aprobar una ley de retención de datos de manera jurídicamente segura.

Así pues, aunque la mayoría de los países europeos tienen leyes de retención de datos, Alemania es actualmente el único país que cumple con la legislación europea al no tener una ley de retención de datos.

Otra reciente sentencia del Tribunal de Justicia Europeo muestra la importancia del derecho a la privacidad. En consecuencia, es de esperar que una nueva ley de retención de datos tenga muy pocas posibilidades de ser aceptada por el Tribunal Europeo.

Llamamiento a las leyes de libertad

La organización de derechos civiles Digitalcourage también resume todo lo que está mal en la retención de datos:

"Durante décadas, la presión para vigilar ha ido en aumento contra la población que vive en cumplimiento de la ley. Para la gente, no hay diferencia si se trata de vigilancia estatal o privada o una mezcla. La presión de la vigilancia ya es demasiado alta. Las leyes de libertad son necesarias".

Con la acumulación de datos por parte de las corporaciones, como Google, Clearview AI y otras, la privacidad de las personas se ve constantemente amenazada.

Cualquier forma de recolección de datos, ya sea iniciada por empresas privadas o requerida por el gobierno, pone a las personas en riesgo. Sus datos, fácilmente disponibles para los fiscales, pueden convertirlos en sospechosos, como explica este artículo: Usar el rastreo de localización de Google puede poner a inocentes en la cárcel.

Esto invierte la lógica de la aplicación de la ley: Los fiscales no tienen que probar que has cometido un crimen; pero cuando tu teléfono ha sido detectado cerca de la escena del crimen, tienes que probar que eres inocente.

En lugar de retención de datos, necesitamos leyes de libertad.